自2019年12月新冠疫情发生以来,为了控制疫情的发展,中国内地多个省市启动重大突发公共卫生事件一级响应(Ⅰ级响应属于最高级别的响应),采取多种疫情防控措施,其中包括停工停业。对于企业而言,停工停业给其造成巨大影响,供货方可能由于疫情,无法按时发货,收货方可能由于疫情,拖延支付货款,工程承包企业由于疫情导致的原材料、工人无法按时到位,从而无法按时完成工程项目造成违约,面临被发包方索赔……

一、“不可抗力”和“情势变更”的司法适用

面对疫情,企业在遭到索赔时,可以选择主张“不可抗力”和“情势变更”要求免责吗?因政府及有关部门为疫情防控而采取行政措施直接导致合同不能履行,或者由于新冠肺炎疫情的影响致使合同当事人根本不能履行而引起的纠纷,对于部分当事人在诉讼中提出适用不可抗力规则请求解除合同或者免除部分、全部民事责任的,法院会注重审查疫情及防控措施与合同履行之间的因果关系。不可抗力只有在其影响所及的范围内才能免责,超出其影响范围的不能免责,如果新冠肺炎疫情与当事人过错并存的,过错部分不免责。当事人以不可抗力为由主张部分或者全部责任的,应当提供证据证明已尽到通知义务。

由于新冠肺炎疫情的原因,继续履行原合同对一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求法院变更或者解除合同的。法院将严格履行适用情势变更的相关审核程序。适用情势变更规则并非简单地豁免债务人的义务而使债权人承受不利后果,而是要充分注意利益均衡,公平合理地调整双方利益关系。在诉讼过程中,法院鼓励、引导当事人以变更履行方式、调整履行时间等方式维持合同关系、继续完成交易,避免“一刀切”地判决解除合同。法院通常为防止情势变更被滥用而影响正常市场交易秩序,损失分担中遵循侧重保护守约方原则。

由此可见,“不可抗力”强调严格按照法律进行证据认定,而“情势变更”更是严格适用,司法实践中认可的不多。面对纠纷,企业应该怎么办?企业选择调解来解决纠纷是更好的选择。

二、选择调解作为纠纷解决方式的主要优点

调解指当事人请求一名或者多名第三人(“调解员”)协助其设法友好解决合同关系或者其他法律关系所产生的或者与之相关的争议的过程。调解员无权将解决争议的办法强加于当事人。

调解是一种高效且具有成本效益的争议解决机制。调解使当事人能够在考虑到自身利益并避免非赢即输结果的情况下预防或解决争议。调解可用于解决各种争议,使用调解办法产生显著益处,例如,便利当事人管理国际交易,以及减少因争议导致终止商业关系的情形等。

调解过程不是裁判的过程,与其他裁决程序不同的是,调解不依赖复杂的程序规则。调解的过程在法律上不是预先确定的。在成功的调解中,当事人往往从对抗心态(“一方针对另一方”)转变为以解决办法为导向的心态(“双方共同面对问题”)。即使双方不能达成和解协议,这一进程仍能使其更好地了解所涉问题,克服不切实际的期望。

调解是一个灵活的过程,允许各方当事人根据各自需要和案件具体情况,按照其意愿进行调整。因此,调解通常比裁决更少时、更省资源。当事人注重的是其深层问题和利益。他们能够解决潜在的误解,并为其更长远的商业关系奠定基础。

调解是基于当事人自治的自愿过程。调解始终是自愿的,完全依赖于当事人自治。事实上,各方当事人对于参与调解保留完全控制权。除非依据相关法律渊源适用强制性要求,否则当事人通常拥有以下自主权:就调解员达成协议,就调解程序达成协议,确定将提交调解的问题范围,制定自己的解决办法,全面解决其争议或就部分解决办法达成协议,并且或者随时终止调解。

三、权威机构、更好选择:中国贸促会调解中心

中国贸促会调解中心成立于1987年,是我国最早以调解的方式公正、独立地帮助中外当事人解决商事、海事等纠纷的常设调解机构。目前,调解中心已在全国主要城市设有52家分(支)会调解中心、形成了覆盖全国的调解工作网络,并与世界上21个国家和地区的争议解决机构建立了合作机制。中国贸促会调解中心30多年来已处理上万件调解案件,是国内乃至国际商事调解事业的先行者、实践者和探索者,在商事调解领域积累了丰富经验。调解中心日常开展案件办理、调解员培训、对外联络、理论研究等工作,致力于普及、宣传商事调解,倡导以灵活、高效的解纷方式促进社会和谐。

为做好对受疫情影响企业的法律服务工作,中国贸促会调解中心开发的“在线调解”系统,为企业提供免费法律咨询和调解服务,助力企业共渡疫情难关。在此期间,“在线调解”系统将邀请经过培训合格的近500位调解员在线接受企业咨询,提供免费调解服务,帮助企业及时解决纠纷。

四、涉事企业具体怎么办?

企业可以登录中国贸促会调解中心官网https://adr.ccpit.org/,选择“我要咨询”进行线上咨询。企业或个人可通过邮箱、手机号注册成为中国贸促会“在线调解”系统的用户,并根据网页提示提交所需要的信息和各类材料。调解中心在线的调解员和工作人员会及时回复咨询,并可通过微信、Skype等即时通讯软件召开调解会议,推进纠纷的及时高效办理。(系统教程:https://adr.ccpit.org/articles/268